如何制定公司章程

時間：2020-09-16 16:01:13 章程我要投稿

如何制定公司章程

　　如何制定公司章程?下面就由小編給大家講講吧，希望對大家有幫助。

如何制定公司章程

　　一、股東應(yīng)樹立章程意識，提高對公司章程重要性的認識

　　章程是公司設(shè)立的必備文件，是確定公司各方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，同時也是公司對外進行經(jīng)營交往的基本依據(jù)。章程對公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力，對后加入的股東也具有法律效力。因此，公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時，必須考慮周全，規(guī)定得明確詳細，以免產(chǎn)生歧義。

　　章程內(nèi)容是股東之間的約定，只要意思表示真實，不違反法律強制性規(guī)定，就是合法有效的。因此，制定或修改公司章程應(yīng)充分考慮公司自身情況，將可以考慮到的、易產(chǎn)生糾紛的情況規(guī)定清楚、詳細，對法律沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體的內(nèi)容進行細化和補充。

　　二、明確新《公司法》對公司章程的規(guī)定

　　根據(jù)新《公司法》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營范圍;(3)公司注冊資本;(4)股東的姓名或者名稱;(5)股東的出資方式、出資額和出資時間;(6)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股份有限公司的章程除了符合新《公司法》第25條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1)公司設(shè)立方式;(2)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;(3)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間;(4)公司利潤分配辦法;(5)公司的解散事由與清算辦法;(6)公司的通知和公告辦法。這些內(nèi)容是公司章程的絕對必要記載事項，此外，公司章程中還可能有相對必要記載事項和任意記載事項，這些內(nèi)容并非是章程可有可無的事項，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司發(fā)展的需要由股東協(xié)商記載。

　　三、公司章程制定或修改的關(guān)注點

　　(一)規(guī)定明確、詳盡的股東(大)會議事規(guī)則，使股東(大)會的召集、表決、決議的制定、通過等系列問題有章可循。

　　(二)規(guī)范董事會運作

　　1、要明確董事會的權(quán)力范圍，尤其要使董事會和股東會之間權(quán)力配置明確化。

　　2、規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評審、股東大會選舉、罷免等規(guī)則，同時明確：董事只能由具有完全行為能力的自然人擔(dān)任。

　　3、建立健全董事會議事規(guī)則，包括對董事會會議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、股票細則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定。

　　4、強調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強調(diào)其忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金;利用職務(wù)便利損害公司利益。

　　(三)充分發(fā)揮監(jiān)事會的作用。不但要明確監(jiān)事會、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會構(gòu)成及議事規(guī)則;更重要的是要明確監(jiān)事會、行使權(quán)力的途徑及保障。

　　(四)章程中要有公司僵局防范條款。

　　(五)修改或制定章程要嚴格按法律程序行事。

　　1、新制定的章程，根據(jù)規(guī)定，股東應(yīng)履行在公司章程上簽名或蓋章這一必須的程序。

　　2、修改公司章程，應(yīng)遵循的程序為：①由董事會提出修改公司章程的提議;②將修改公司章程的提議通知其他股東;③由股東會或股東大會表決通過。其中有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過;股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的23以上通過。

　　(六)投資者應(yīng)當(dāng)聘請公司律師參與章程制定或修改。公司章程在公司自治中作用非常重要，沒有公司治理經(jīng)驗的律師參與，要制定具有個性化而且在公司治理中管用的章程是一件非常困難的事情，因此，我們將建議投資者在公司設(shè)立之初聘請公司律師參與章程制定或修改，以防患于未然。

　　公司章程修改后，公司應(yīng)向工商行政管理機關(guān)申請備案登記。

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　　股份有限公司章程的制作程序及要點

　　股份有限公司的章程是指由設(shè)立公司的股東制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，是公司發(fā)起人和股東意思表示一致的結(jié)果。公司法對于章程內(nèi)容的規(guī)定主要集中在絕對必要記載事項和任意記載事項兩類內(nèi)容上。

　　一、絕對必要記載事項。

　　是指公司法明文規(guī)定股份有限公司的章程中必須記載的事項。屬于強制性規(guī)定，若違反，則該章程無效。包含以下內(nèi)容：

　　(一)公司名稱和住所;

　　(二)公司經(jīng)營范圍;

　　(三)公司設(shè)立方式(發(fā)起或募集);

　　(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;

　　(五)發(fā)起人的姓名或名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間;

　　(六)董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

　　(七)公司法定代表人。依照公司章程的規(guī)定，由董事長或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記;

　　(八)監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則。

　　(九)公司利潤分配辦法;

　　(十)公司的解散和清算辦法;

　　(十一)公司的通知和公告辦法。法律不明確，有賴于公司章程加以明確。

　　相關(guān)法律鏈接：

　　第十一條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

　　第七十七條　設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(一)發(fā)起人符合法定人數(shù);

　　(二)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額;

　　(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;

　　(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過;

　　(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu);

　　(六)有公司住所。

　　第八十二條　股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

　　(一)公司名稱和住所;

　　(二)公司經(jīng)營范圍;

　　(三)公司設(shè)立方式;

　　(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;

　　(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間;

　　(六)董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

　　(七)公司法定代表人;

　　(八)監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

　　(九)公司利潤分配辦法;

　　(十)公司的解散事由與清算辦法;

　　(十一)公司的通知和公告辦法;

　　(十二)股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

　　二、任意記載事項。

　　是指公司法規(guī)定的，可以在公司章程中記載也可以不記載的事項。公司法主要主要規(guī)定了以下幾種任意記載事項：

　　(一)公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項是否必須經(jīng)股東大會作出決議;

　　(二)股東大會選舉董事、監(jiān)事是否實行累積投票制;

　　(三)監(jiān)事會中公司職工代表的具體比例;

　　(四)除了法律另有規(guī)定的情況下，監(jiān)事會的議事方式和表決程序;

　　(五)對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出除《公司法》第142條前兩款規(guī)定之外的限制性規(guī)定;

　　(六)對于公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，股份有限公司章程可以規(guī)定按照股東持有的股份比例分配方式之外的方式進行分配;

　　(七)公司的營業(yè)期限;

　　(八)公司解散的各種事由;

　　(九)規(guī)定公司高級管理人員的范圍。

　　相關(guān)法律鏈接

　　第一百零五條　本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。

　　第一百零六條　股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。

　　本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　第一百一十八條　股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。

　　監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　第一百二十條　監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。

　　監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

　　監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名

　　第一百四十二條　發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

　　第一百六十七條　公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

　　公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。

　　公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。

　　公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的`規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

　　股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。

　　公司持有的本公司股份不得分配利潤。

　　第一百八十一條　公司因下列原因解散：

　　(一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

　　(二)股東會或者股東大會決議解散;

　　(三)因公司合并或者分立需要解散;

　　(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

　　(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。

　　二百一十七條　本法下列用語的含義：

　　(一)高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

　　三、股份有限公司章程的通過程序

　　根據(jù)股份有限公司設(shè)立方式的不同，其章程通過的程序也有所不同：

　　(一)發(fā)起設(shè)立股份有限公司

　　發(fā)起人在制定的章程上簽字或蓋章，就表示該章程獲得了全體投資者的同意，即表示章程制定過程的結(jié)束。

　　(二)募集設(shè)立股份有限公司

　　必須在股份全部認購?fù)戤呏笳匍_的創(chuàng)立大會上，由全體發(fā)起人和認股人對發(fā)起人制定的公司章程進行審議，并由出席該創(chuàng)立大會的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過后，章程的制定程序才告終結(jié)。

　　相關(guān)法律鏈接

　　第九十一條　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。

　　創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：

　　(一)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告;

　　(二)通過公司章程;

　　(三)選舉董事會成員;

　　(四)選舉監(jiān)事會成員;

　　(五)對公司的設(shè)立費用進行審核;

　　(六)對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核;

　　(七)發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

　　創(chuàng)立大會對前款所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過

　　四、章程制定中風(fēng)險防范方法

　　制定章程既是一種重要的權(quán)利約束機制，也是一種權(quán)利授予和救濟機制。每一個公司都是獨特的，因而需要適合本公司特點的具體的自治規(guī)則。公司章程的任務(wù)是結(jié)合本公司的特點，將公司法中的一般規(guī)定予以細化，并在不違反法律、行政法規(guī)的前提下，利用公司法中的一些授權(quán)性規(guī)范，有針對地作出具體規(guī)定，成為本公司組織和經(jīng)營活動的自治規(guī)則。

　　(一)公司章程的制定要與公司治理有機的結(jié)合

　　1、在公司組織機構(gòu)的選擇上，公司法將許多關(guān)于公司治理的事項都賦予公司章程進行自治，如公司法定代表人的確定、董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法等。公司可根據(jù)實際情況選擇適合于自身的公司治理結(jié)構(gòu)。

　　2、在公司組織結(jié)構(gòu)的職權(quán)、職責(zé)和義務(wù)界定上，公司法允許公司根據(jù)自身特點，在公司章程中對組織機構(gòu)的職權(quán)和職責(zé)進行詳細的規(guī)定。如股東會、董事會、監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定中都允許公司章程規(guī)定的其他的職權(quán)。

　　3、在公司組織機構(gòu)的運轉(zhuǎn)上，公司法給予了章程更大的自主性和自治空間。如規(guī)定股東會議的表決權(quán)可由公司章程另行規(guī)定，股東會、董事會和監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除公司法另有規(guī)定的外，都可以由公司章程規(guī)定。

　　(二)注意不要濫用公司章程的自治原則

　　盡管公司法加強了公司章程的自治程度，但是無論是制定或修改公司章程都不得違反公司法等法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。

　　五、公司章程中應(yīng)強化和完善記載的幾個事項

　　(一)股東權(quán)利的細化與完備。除應(yīng)明確記載公司法規(guī)定的股東的各項法定權(quán)利外，還應(yīng)記載根據(jù)公司具體情況確定的股東的各項權(quán)利，并細化各種權(quán)利內(nèi)容及實現(xiàn)的方式程序防止公司侵犯股東權(quán)利的同時，為避免某些股東濫用股東權(quán)利而對公司不利，還應(yīng)對一些股東權(quán)利的行使設(shè)定條件。

　　(二)董事責(zé)任和免責(zé)。

　　(三)董事職務(wù)的解除與董事的辭職。章程應(yīng)明確董事職務(wù)的解除情形和程序。還應(yīng)當(dāng)規(guī)定，董事在任期內(nèi)可以辭職，但因董事無正當(dāng)理由辭職而于公司不利時的責(zé)任。

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