關(guān)于網(wǎng)絡(luò)管理有關(guān)問題的調(diào)研報告
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互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅速發(fā)展，主要體現(xiàn)在家庭網(wǎng)絡(luò)和局域網(wǎng)的普及方面，現(xiàn)依據(jù)工商行政管理職能和互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展現(xiàn)狀，將涉及網(wǎng)絡(luò)管理的有關(guān)問題報告如下：
一、由于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟已經(jīng)成為一種日益普及的市場經(jīng)濟形式。
作為主要履行市場監(jiān)管職責(zé)的工商行政管理部門，對網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管主要包括規(guī)范網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營主體、監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營行為、保護網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益三個方面。規(guī)范網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營主體主要指的是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營主體的注冊登記，監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營行為主要包括網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭和網(wǎng)絡(luò)欺詐行為，網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益保護范圍較廣，主要表現(xiàn)為：網(wǎng)絡(luò)消費合同履行問題，主要表現(xiàn)為延遲履行、瑕疵履行、售后服務(wù)無法保證；網(wǎng)絡(luò)格式合同問題，主要存在著減輕、免除經(jīng)營者責(zé)任的條款及其他不公平、不合理的內(nèi)容；網(wǎng)絡(luò)支付安全問題和網(wǎng)絡(luò)消費者隱私權(quán)保護問題。國家工商總局要求加強網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管，要求嚴(yán)把網(wǎng)絡(luò)市場主體準(zhǔn)入關(guān)，按照國務(wù)院《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》和《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》的規(guī)定，嚴(yán)格對經(jīng)營性網(wǎng)站和互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所依法注冊登記。并且，對網(wǎng)絡(luò)衍生的虛假廣告、商業(yè)欺詐、不正當(dāng)競爭、商標(biāo)侵權(quán)、傳銷和侵害消費者合法權(quán)益等互聯(lián)網(wǎng)違法行為予以查處。實際上，監(jiān)管對象和內(nèi)容始終被界定在上述三個方面。
二、網(wǎng)絡(luò)違法行為相關(guān)主體的責(zé)任承擔(dān)。
當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)違法行為除比較明顯的市場準(zhǔn)入行為之外，更多的是涉及到廣告、合同和不正當(dāng)競爭方面。
主要分為三大類：
一是無照和超范圍的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營行為。這里面有一個是否監(jiān)管到位的問題；
二是網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為。主要包括虛假宣傳與虛假表示、低于成本價銷售、商標(biāo)與域名沖突、網(wǎng)站名稱與企業(yè)名稱及域名沖突、違法提供有獎銷售（服務(wù)）、采用超級鏈接技術(shù)擅自使用他人服務(wù)內(nèi)容、詆毀他人商業(yè)信譽等行為。
三是網(wǎng)絡(luò)商業(yè)欺詐行為。最常見的方式是通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)布虛假信息，欺詐外地的消費者及經(jīng)營者。 對網(wǎng)絡(luò)違法行為主體的責(zé)任承擔(dān)應(yīng)該明確為“行為者承擔(dān)”原則，實踐中以互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供商違法行為比較突出，以假公司發(fā)布網(wǎng)絡(luò)廣告為例，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商往往對其提供的發(fā)布內(nèi)容沒有適當(dāng)、有效的審核程序，從而對第三方合法權(quán)益造成侵害。由此可知，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商在網(wǎng)絡(luò)違法行為發(fā)生時往往擔(dān)負(fù)較為被動的角色，但無論怎樣，都必須對合法權(quán)益受到損害的第三方承擔(dān)直接或連帶責(zé)任。
三、違法行為的處罰
針對網(wǎng)絡(luò)違法行為，工商行政管理機關(guān)可以分別依據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》、《公司法》、《廣告法》、《合同法》《消費者權(quán)益保護法》等法律法規(guī)來分別予以規(guī)范，根據(jù)其違法行為的性質(zhì)和規(guī)模，可以按實際情況做出罰款、取締、警告等行政處罰。
四、當(dāng)前工商部門對市場經(jīng)營行為的監(jiān)管手段主要包括：
一是強制性的定期年檢；二是各種方式的巡查；三是根據(jù)舉報線索追查個案；四是不定期的短期集中整治。上述監(jiān)管手段已經(jīng)無法應(yīng)付瞬息萬變的網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管。一般來說，違法的網(wǎng)絡(luò)行為發(fā)生時間普遍較短，改頭換面的速度較快，而且由于互聯(lián)網(wǎng)信息量相當(dāng)巨大，對網(wǎng)絡(luò)信息的過濾和分析都需要相當(dāng)大的人力、物力。具體分析，工商行政管理機關(guān)查處網(wǎng)絡(luò)違法行為有五大難題：
一是對違法行為的管轄權(quán)確定難。依據(jù)《行政處罰法》第20條和《工商行政管理處罰程序暫行規(guī)定》第4條的規(guī)定，行政處罰應(yīng)由違法行為發(fā)生地管轄。但互聯(lián)網(wǎng)不受時間、時間、國界的限制，只要具備上網(wǎng)條件，任何人都可以上網(wǎng)瀏覽；任何可以上網(wǎng)的地方，都可能看到違法網(wǎng)絡(luò)廣告。如何界定違法行為發(fā)生地和管轄權(quán)，是一大難題。
二是對違法證據(jù)確定難。查處違法網(wǎng)絡(luò)行為關(guān)鍵在于證據(jù)的認(rèn)定，而網(wǎng)絡(luò)電子文檔可以任意修改，不留痕跡，因此對網(wǎng)上證據(jù)的證明力存在爭議，且電子證據(jù)易丟失或任意刪除，當(dāng)事人完全可以對違法事實加以否認(rèn)。
三是法律依據(jù)尋找難。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營行為的特殊性使現(xiàn)有的法律法規(guī)不能完全適應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)行為監(jiān)管的需要，給依法行政帶來困難。
四是違法責(zé)任追究難。在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間里，違法行為主體并未披露真實的.經(jīng)營地址和名稱，因而對違法責(zé)任人即使有真實的地址和名稱，有的違法者遠(yuǎn)在外地，有的本身就是皮包公司，行政處罰執(zhí)行極難。
五是執(zhí)法手段到位難。主要包括：對網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的硬件設(shè)施不到位，沒有用于監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)行為的軟件設(shè)備，只憑人力來進行大海撈針般的網(wǎng)絡(luò)違法行為監(jiān)管，根本不現(xiàn)實。
五、對網(wǎng)絡(luò)違法行為的解決及法律法規(guī)的完善。
當(dāng)前，我國尚無專門對網(wǎng)絡(luò)違法行為進行調(diào)整的工商行政管理法律法規(guī)，工商機關(guān)現(xiàn)適用的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》和《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》都是側(cè)重于市場準(zhǔn)入和信息網(wǎng)絡(luò)安全方面，對網(wǎng)絡(luò)廣告、合同和不正當(dāng)競爭等等沒有涉及。而單獨的網(wǎng)絡(luò)廣告、網(wǎng)絡(luò)合同和不正當(dāng)競爭卻沒有明確的工商行政管理法律法規(guī)可以調(diào)整。
因此，完善現(xiàn)有的法律法規(guī)，加入對網(wǎng)絡(luò)違法行為的監(jiān)管等內(nèi)容，是勢在必行的。實踐中有一種說法是對網(wǎng)絡(luò)行為的監(jiān)管要逐步實現(xiàn)從工商部門直接監(jiān)控為主到以行業(yè)自律為主的形態(tài)轉(zhuǎn)變，但對追逐經(jīng)濟利益的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者而言，明顯地缺乏自律的主動性。對網(wǎng)絡(luò)違法行為的解決，最主要的還是通過法律手段，才能確保建立完善有效的市場自律體系。
根據(jù)以上分析，可以得出如下結(jié)論：法律必須強制規(guī)定網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的義務(wù)，尤其是互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商的義務(wù)，無論是網(wǎng)絡(luò)欺詐行為還是其它網(wǎng)絡(luò)違法行為，最后必然通過互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商來發(fā)布，如果后者沒有必要的審查程序，所有的監(jiān)管努力都將付之東流。
因此，加強對網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)布者的監(jiān)管是將網(wǎng)絡(luò)市場正本清源的惟一方法。按照屬地管理原則，對互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商的網(wǎng)絡(luò)違法行為進行全國范圍內(nèi)的屬地監(jiān)管，根據(jù)目前實施的經(jīng)濟戶口管理的經(jīng)驗來衡量，是可行的。
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